T.C Kamu Gözetimi Muhasebe ve Denetim Standartları Kurul Kararı
T.C.KAMU GÖZETİMİ MUHASEBE VE DENETİM STANDARTLARI Karar Tarihi: 27/10/2016
Konusu: Faaliyet Dönemi Geçtikten Sonra Denetim Yaptırılması hk.
Bilindiği üzere, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 399 uncu maddesine göre, “denetçi, şirketin genel kurulunca; topluluk denetçisi, ana şirketin genel kurulunca, her faaliyet dönemi ve her hâlde görevini yerine getireceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesi şarttır.” Bu çerçevede Kurul, 12/05/2016 tarih ve 75935942-050.01.04 – [03/ ] sayılı Kararı ile denetimin ait olduğu hesap döneminden sonraki dönemlerde yapılan denetçi seçimine dayanılarak imzalanan denetim sözleşmeleri çerçevesinde yapılacak denetimler ile Kanunun 397 inci maddesinde öngörülen bağımsız denetim zorunluluğunun yerine getirilmiş olamayacağına karar vermiştir.
Bilindiği gibi, Kanunun 399 uncu maddesinin altıncı fıkrasında, faaliyet döneminin NİSAN AYINA KADAR DENETÇİ SEÇİLEMEMİŞSE , denetçi, yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya herhangi bir pay sahibinin istemi üzerine, asliye ticaret mahkemesince atanacağı hükme bağlanmıştır.
Ancak faaliyet dönemi içerisinde denetçisini seçmemiş bazı şirketlerin geçmiş dönem için denetçi atanması maksadıyla açtığı davalarda bazı MAHKEMELERİN DENETÇİ SEÇİMİNE İLİŞKİN DAVANIN REDDİNE KARAR VERDİĞİ görülmüştür.
Anılan Kurul Kararı üzerine, faaliyet dönemi içerisinde denetçisini seçmemiş şirketlere bazı mahkemelerce denetçi atanmaması,ŞİRKETLERİN genel kurulları tarafından da geçmiş yıl denetçisini seçmede tereddüt edilmesi nedenleriyle İLGİLİ YIL DENETİM YÜKÜMLÜLÜĞÜNÜ YERİNE GETİRİLEMEDİĞİ anlaşılmıştır.
Söz konusu Karar’da belirtilen “bağımsız denetim zorunluluğunun yerine getirilmiş olamayacağı” ibaresi, faaliyet dönemi geçtikten sonra yaptırılacak bir denetimin taşıdığı sınırlılıklar sebebiyle yönetim kurulunun faaliyet döneminde denetçi seçimine ve denetim yaptırmaya ilişkin Kanunda öngörülen sorumluluklarını ortadan kaldırmayacağı manasını içermektedir.
Öte yandan doktrinde, TTK’nın 399 uncu maddesinin birinci fıkrasında, “denetçinin, her faaliyet dönemi ve her hâlde görevini yerine getireceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesi şarttır” denilmekle yetinildiği, bu hükme aykırılığın bir hukuki yaptırıma bağlanmadığı, faaliyet döneminden sonra genel kurul tarafından denetçi seçilmesinin hükümsüz olduğuna dair Kanunda bir hüküm bulunmadığı, Kanunun 408 inci maddesine göre Kanunda öngörülen istisnalar dışında denetçi seçiminin genel kurulun devredilemez görev ve yetkileri arasında olduğu, dolayısıyla 399 uncu madde hükmünün genel kurulun FAALİYET DÖNEMİNDEN SONRA GEÇMİŞ YIL DENETÇİSİNİN HİÇBİR SURETTE SEÇEMEYECEĞİ ANLAMINA GELMEYECEĞİ yönünde bazı görüşler de bulunmaktadır.
Buna göre;
– genel kurulun faaliyet dönemi içinde veya FAALİYET DÖNEMİNDEN SONRA DENETÇİYİ SEÇMEMESİ HALİNDE , 399 uncu maddenin altıncı fıkrasına göre YÖNETİM KURULUNUNU, HER YÖNETİM KURULU ÜYESİNİN VE HERHANGİ BİR PAY SAHİBİNİN şirketin merkezinin bulunduğu yerdeki ASLİYE TİCARET MAHKEMESİNE DENETÇİ ATANMA DAVASI AÇABİLECEĞİ,
– faaliyet dönemi geçmiş olmasına rağmen GENEL KURUL tarafından GEÇMİŞ YILIN DENETÇİSİNİN SEÇİLEBİLECEĞİ,,
– ancak her iki durumda da faaliyet dönemi içinde denetçi seçilmemesinden dolayı YÖNETİM KURULUNUN SORUMLULUĞUNU ORTADAN KALDIRMAYACAĞI,,
hususlarının; 660 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 9 uncu maddesinin birinci fıkrasının ğ ve h bentlerine dayanılarak, kamuoyuna duyurulmasına oybirliği ile karar verilmiştir.